原创：商密卫士

        X公司是所在行业技术研发的龙头企业，拥有几十项专利技术，公司除专利外还有大量属于商业秘密的核心技术秘密。按照商业秘密的定义，商业秘密不仅包括研发成功的技术，也包括失败的、没有研发成功的设计资料、图纸和实验数据等。所有这些成功的技术资料和失败的研发资料对企业维持竞争优势有着至关重要的的作用，理应给予严格的保护，但这家公司却由于公司管理层疏忽，没有对属于商业秘密的失败研发图纸进行保护，导致公司蒙受了巨大损失，丧失了行业领先优势。

        具体情况是，公司一名技术主管因其设计的技术图纸不被采纳，一气之下将图纸当成垃圾进行了处理，当公司的垃圾被运送到公共处理场所后，这些变成垃圾的图纸被有心的竞争对手捡走了。竞争对手对捡拾的全套图纸进行了仔细的研究，并根据这些图纸进一步做了测试和分析实验，最后生产出了与该公司类似，但是性能更先进的产品。竞争对手的产品投产后市场反应良好，先于该公司拿到投资且上市。

        X公司对自己疏于保护商业秘密的行为追悔莫及，对技术图纸被竞争对手获取的事实感到气愤，希望通过法律手段挽回损失并制止竞争对手的快速发展。X公司以该竞争对手侵犯本公司商业秘密为由，向法院提起了侵权诉讼，但最终几轮诉讼战下来均以失败告终，X公司不但没有挽回损失，又花费了更多的诉讼费、律师费、鉴定费和精力。法院判决竞争对手的行为属于合法的反向工程，并不构成商业秘密侵权行为。

        那么为什么从垃圾堆里捡到图纸并使用的行为属于反向工程并且合法？

        《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十二条规定：通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密，不认定为反不正当竞争法第十条第(一)、(二)项规定的侵犯商业秘密行为。前款所称“反向工程”，是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持”。

        本案中X公司的“技术图纸”本应作为商业秘密进行保护，但是其因随着垃圾运送到垃圾场，图纸就变成了社会公众可通过公开渠道合法取得的资料。经法院调查取证，竞争对手从垃圾处理场的垃圾堆里捡到图纸的情况属实，然后其根据图纸进行研究、测试、分析实验等研制出与X公司类似产品的行为符合相关司法解释对反向工程的描述，因此法院对其不属于侵犯商业秘密的判决是合法的。

        反向工程具有法律上的重要意义，在诉讼中可直接证明被告取得商业秘密的合法性。因此，一些新兴企业广泛利用反向工程获取和模仿他人的先进技术，缩短研发时间、节约研发成本，以获取更大的利益。但是企业在实施反向工程时应十分谨慎，要保证构成商业秘密侵权的抗辩理由的反向工程合法。实施反向工程时需要注意以下几点：

        一、反向工程必须是通过合法途径取得的

        反向工程是指通过技术手段对从公开合法渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。当事人只有通过合法、公开的途径取得产品或某项技术信息才能属于反向工程，而以不正当手段获取他人的商业秘密之后，又以反向工程为由的行为是不合法的，法律不予支持。因此，企业应保存合法取得反向工程研究对象的证据，如产品发票、供货合同等。

        二、采用“净室程序”确保反向工程的合法性

        “净室”是指在开发某种产品或研究某种方法时，研制者应当与他人被商业秘密法或版权法所保护的信息相隔绝。如果参与独立开发或反向工程的一人或数人，过去或者在独立开发及反向工程过程中已经接触并且知悉他人的商业秘密，这种独立开发或反向工程的过程本身是受到“污染”的，故是不合法的。

        按照“净室程序”进行反向工程时，要避免任何与竞争对手商业秘密有关的人员介入，特别是接触过或可能接触过此研究对象的涉密人员参与反向工程研究，例如避免使用竞争对手的离退休人员、跳槽员工等。这样，反向工程的结果就不会被商业秘密权利人以“当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持”的规定否决掉。

        三、反向工程获取技术秘密要有真实的研发过程

        以反向工程为抗辩理由的企业要充分考虑自身技术研发能力，利用反向工程进行进一步的技术研发必须要有真实的研发周期，期间的人员投入、资金投入、生产试验、失败记录等都应留下相应的记录。可以对反向工程的每一步均进行详细文字记录或照相、录像，并要求有关人员、机构签字、盖章；反向工程的研究结果和实物对象要妥善保管，以便查证。

        四、反向工程研发的过程及结果需作为商业秘密进行管理

        企业在利用反向工程进行研发时会产生新的涉密信息，例如关键技术资料、实验结果、失败记录等，这些信息应按照商业秘密保护要求进行严格管控，防止泄密。

        尽管反向工程属于合法的，但是在使用他人产品及研发自身产品的过程中也应注意相关的事项，并在管理的过程中咨询专业人士，留存整套证据，以便在万一涉诉时能够有效保护自身合法权益。

        商密卫士提醒技术研发企业注意自己的“垃圾”处理，特别是带有敏感信息的“垃圾”。处理类似“技术图纸”等核心技术秘密文件时需多加谨慎，最好分批处理，纸质文件使用碎纸机将该秘密载体处理至难以恢复、难以辨识且无法拼凑还原的状态。

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